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“DISREGARD OF LEGAL ENTITY” O “STRIP TEASE”
Y EL CONTROL DE LA “CONTROLANTE DE LA CONTROLANTE”
Hace bastantes décadas, en el tema de las Comunicaciones la Union Internacional de Comunicaciones estaba sola, es decir, reinaba.- En su nombre, y en nombre de su futuro, se expresaba el Comité Consultivo Internacional de Telefonía y Telegrafía (CCITT)
Son embargo, los efectos finales de lo que fue la más extraordinaria ficción jamás creada en beneficio de la seguridad del trafico del comercio de bienes y servicios, la “sociedad anónima” no había aún dicho palabras definitivas.-
Ciencias como la ingeniería, la geografía, la sociología, el arte del comercio, del crédito y de la guerra se apoyaron en las comunicaciones de entonces para derribar aquella soledad.-
Fueron ayudados en el emprendimiento por algunos nuevos elementos técnicos, los modernos cohetes, los satélites, la fibra y el Valle del Silicio.-
Desde entonces, la UIT, con sede en Ginebra, se vio acompañada por otros interlocutores que representaban a intereses inmensos. Desde Londres la Organización Marítima Internacional ( IMO ), desde Montreal la Organización Civil de Aviación Internacional ( OACI ) comenzaron a ocuparse del tema y, con un éticamente genuino motorizador y común denominador, el de los seguros, comenzaron a regular en la materia con capítulos muy específicos que se llevaron a la UIT.-
Luego, saliendo desde la Republica Oriental del Uruguay, desde el Reino de Marruecos irrumpió tambien en el tema un nuevo actor; la Organización Mundial del Comercio ( OMC )
Cuando un muro se cayo para los dos lados, las cosas se aceleraron y, sin embargo creo recordar que pocos notaron que había un nuevo actor que no disputaba respecto a temas entonces esenciales, con un enorme talento de parte de sus gerenciamientos el gobierno del Reino de España había proyectado mas alla de sus fronteras a dos institutos de enorme prestigio y, para colmo, claves en lo estratégico: FUNDESCO y AHCIET.-
La actividad de éstas dos instituciones proyectaron los caminos – como los romanos con su reinado, republica e impero – por los cuales se expandió con singular éxito la prestadora ”Telefónica”; todo lo cual es de una enorme importancia para comprender finalmente que no en balde habían pasado varios siglos atrás los hechos que la historia nos dice respecto a que “ Isabel tanto monta en Castilla como en Aragón”, tierras aquellas que dieron, en su momento, cinco emperadores a Roma.-
Y, si no hemos tenido neuronas en calidad y cantidades suficientes para prever, debemos entonces tener más que una espalda para aguantar.- y modificar este estado de cosas implica que los argentinos con serenidad reflexionemos muy meticulosamente sobre todo lo que hemos hecho y todo lo que hemos omitido, al menos en estos temas – (sin la ligereza de un flash informativo que sin piedad pasa del drama de la sangre o el dolor a la risa, al gol o a la burla en un instante) - ; y esta ligereza se instala y perdura porque no toleramos mucho tiempo de verdadero rigor en un análisis sin arribar a la angustia y ocurriendo tal catástrofe porque estamos enfermos de anomia e intoxicados por nuestros propios discursos para catarsis como ruido para no escuchar al otro, aunque uno se pueda escapar “a la costa” todos los años durante todos estos acontecimientos.
Sobre todo, porque somos muy fuertes aún como para intentar volver a modificar quizás nuestra Constitución, pero no tenemos aún suficiente entidad como para obtener la construcción de una nueva ley de telecomunicaciones o de radiodifusión que realmente son instrumentos de poder, de aptitud de futuro certero.-
En el derecho internacional los acuerdo mas importantes son aquellos a los que se arribo antes de firmarlos y luego de las aprobaciones, informales pero ciertos, que los poderes politicos otorgan; y esos acuerdos se realizan teniéndose en cuenta las dificultades y como salvarlas, entre las cuales se encuentran varias doctrinas y enorme jurisprudencia, entre ellas la del “corrimiento del velo” llamada y traída en analogía respecto a los lazos que los emprendimientos de sociedades o corporaciones controlantes promueven para mantenerse como tales en acuerdo con sus pares. Luego, y solo luego, de verificarse la posibilidad con suficiente certeza, se explicitan públicamente, para tranquilidad de los accionistas y del adversario.-
He observado que, los vetos o las clausuras respecto a la adquisición de derechos respecto a una controlante o de una controlante de a otra controlante, no solo deben ser tenidos en cuenta respecto a la figura del monopolio no permitido por la legislación sino tambien respecto a un tema central, como es de la “acumulación de espectro radioeléctrico” , forma ésta de adquirir poder respecto a terceros que pugnan en el mercado en tales prestaciones; ya que es posible que una controlada y a su vez controlante con una tercera prestadora acuerden politicas en tal aspecto de forma tal que se arribe a alianzas con consecuencias no queridas, aunque la controlante de las dos vertientes no lo acuerden.-
Ello es posible en el derecho financiero ya que éste otorga los elementos que permiten las correcciones que lleven a tal “acumulación” que se reclama no se ejerza en tutela de una leal competencia y del ejercicio de gobierno de los países y, en mi opinión, en última instancia tiene el real control quien puede concurrir a discutir como se diseñara en el tiempo y en el espacio el plan negocios de la corporación interesada.-
Ese plan de negocios es una matriz donde la combinación de los recursos con los propósitos permiten mostrar la factibilidad del negocio y para que ello se pueda construir se necesita información y esa información debe estar estructurada de forma tal que contenga el anuncio de lo que esta por venir, en materia de obstáculos y en materia de oportunidades, esa actividad en el mundo de los negocios se denomina tambien” inteligencia estratégica” y ésta permite el ejercicio futuro de un tipo contractual , el de la cesión de derechos, que básicamente es el mismo instituto que se utiliza cuando se informa que se ha “vendido al Manchester United” determinado futbolista.-
Entonces, resignado lector, vemos que el gobierno del Reino de España ha ejercido la disciplina de la inteligencia estratégica para obtener participación en cualquier lugar del mundo donde se presten servicios de comunicaciones y, para pujar contra ello si nos perjudicara aquí deberíamos haber acudido a tal multidisciplinaria disciplina, lo que no se ha llevado a cabo.-
“Aún en los limitados supuestos en los que procedía la aplicación de la doctrina del “disregard of legal entity”, no es posible condenar directamente”, leo en un articulo, y esto es así porque el instrumento no es la verdad o la realidad, lo es el cuadro de situacion que enfrento y, creo haber leído algun Dictamen de la Procuración donde se ha sostenido hace años que si la controlante “cambia” y no cambian los socios locales no habría problemas. Al menos asi lo recuerdo y, posiblemente en Italia esto fue tenido en cuenta.-
En mi opinión el monopolio del control de la controlante no es un problema, el problema es lo que podría hacer si se los deja hacer contra una politica industrial local en el sector pero, para ello es necesario que se tenga certeza respecto al éxito del control local, ya que lo contrario es desnudar la impotencia, como lo digo en el título.-
Toda la técnica para develar una identidad genuina es solo eso, una tecnología, no es la construcción de la teología de lo antimonopólico.-
La opinión ( por medio de “Ruegos”, “Recomendaciones” y “Resoluciones” de la Union Internacional de Telecomunicaciones no es monopólica, y no esta sola en el tema, lo esencial es que los actores concurran donde se legitima la propuesta para ser recepcionada como tal.-
Esa entidad legitima a quien propone de acuerdo a sus normas, y en Argentina los prestadores de servicios no son monopólicos, el monopolio del Control lo tiene el estado argentino, como tambien tiene el monopolio del ejercicio del poder de policía.-
De lo que se carece es del monopolio de la eficacia y la eficiencia en la gestión del estado en temas estratégicos y estos males nos han llevado derogar todo lo que sea planeamiento que es la actividad que si realizan las “controlantes de las controlantes” en las prestaciones para sus propósitos de consolidación en la busqueda del usuario cautivo.-
El usuario cautivo lo tuvo el estado, pero nunca logro que un proveedor productor de equipamientos acordara en Argentina una politica industrial que satisficiera el vació de los servicios con el crecimiento de la demanda pero a una velocidad adecuada a las esperas de la gente reduciendo la brecha
El tema del Complejo electrónico en su momento lo detallo la Cámara Argentina de Industrias Electrónicas ( CADIE ), que tuvo un papel decisivo en el diseño de sus lineamientos, esperanza que se clausuró con los resultados que se tuvieron en Argentina, lo que ocurrió antes de que el famoso muro se cayera.-
Los miembros de esa Cámara, en su mayoría tuvieron que migrar al negocio de las importaciones para sobrevivir en un mercado en que la industria fue clausurada, se impuso entonces la “ industria de los servicios”, como seguramente se previo – respecto a nosotros - en España y otros lugares del mundo que han sobrevivido a catástrofes peores que las domésticas.-
Si esta ha sido la realidad entonces, porque ahora podríamos tener aptitud intelectual y técnica para un adecuado “corrimiento del velo” en el marco de los convenios mundiales en que somos parte?
Veamos la normativa en Argentina, el punto 10.1 (l) del Reglamento de Licencias que se establece en el Decreto N º764 / 2000, respecto a las participaciones accionaria
Se debe :“Obtener autorización previa de la Autoridad de Aplicación, con dictamen previo de la Autoridad de Control, ante cualquier modificación de las participaciones accionarias en las sociedades titulares, que impliquen la pérdida del control social en los términos del artículo 33 de la Ley Nº 19.550 y sus modificatorias, sin perjuicio del cumplimiento de lo dispuesto en la Ley Nº 25156, la que no le podrá ser denegada si el Prestador transferente (…)”.
Por su parte, el artículo 33 de la Ley de Sociedades Comerciales dice:
“Se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por intermendio de otra sociedad a su vez controlada:
Posea participación, por cualquier título, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias (…)”
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Debe observarse que la normativa se refiere a ”prestadores”, pudiéndose presentar el caso de que la controlante no lo sea o lo sea si la que realiza el control indirecto, porque los vínculos pueden ser o no inalámbricos y la responsable del control indirecto no sea usuaria de tal recurso.- Este tema es en mi opinión esencial.-
En el tema del Control es de enorme interes el tema de la “acumulación de espectro radioeléctrico”, que es un recurso de naturaleza artificial, porque es generado a partir de una reorganización de la energia eléctrica de forma tal que sea el resultado un soporte de señales.-
La no disponibilidad de aptitudes de control acordes con la naturaleza del trafico juridico financiero mundial puede desnudar la esencia del control mismo, es decir mostrar lo mediatizado que se encuentra; porque en mi opinión puede no existir monopolio en el concepto de Defensa de la Competencia, pero podría haberlo en cuanto a la utilización o “reserva” del recurso, lo que es más dificil de determinar.-
Solo la actividad de inteligencia estratégica en materia de disponibilidad uso y creación de las nuevas fronteras que se colonizan en lo radio eléctrico permitirán saber realmente que sucede con el vital recurso en el mundo y, hacia donde se dirige la tendencia que la tecnología le imprime, anticipadamente y fundamentalmente teniéndose en cuenta que en la normativa se alude a una cantidad de espectro destinado a “reserva estratégica” correspondiendo en consecuencia hacerse estas preguntas – que hoy realmente no se como contestar –
1 º . Cuanto es esa reserva y en que bandas de frecuencia?;
2 º Como se arriba a ese “cuantum” del recurso y cuales serían las acciones o políticas que hacen a la variación de esta medida del recurso retenido?;
3 º que significa en el caso el concepto de “estratégica” ?;
4 º en que hipótesis se acudiría al uso de tal reserva ? .-
5 º Como se abordó en otros países este tema ?
Dr Juan de Dios Romero
Buenos Aires
Noviembre de 2007.-
juandediosromero@hotmail.com
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